Ошибки при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии

Статья расширена до целого пособия. Редакция 2022 г.: https://zakon.ru/blog/2022/01/18/vsyo_o_bezuchetnom_potreblenii_elektroenergii

Что следует знать о составлении акта о безучетном потреблении энергии. Доводы, которые помогут потребителю защитить свои  права в суде

1. Согласно судебной статистике споры в сфере энергоснабжения являются одними из самых распространённых. Годовые отчёты судов субъектов показывают, что энергетика занимает примерно 20 % от общего количества дел. 

К сожалению, из судебной статистики не видно, какой процент из всех споров занимает взыскание безучётного потребления энергии. Но судя по количеству решений, связанных с её взысканием, ответ напрашивается сам собой. Именно расчет безучетно потребленной энергии позволяет сетевым компаниям обращаться в суд с многомиллионными исками.

И как же быть организации, если в отношении неё составляется акт о безучетном потреблении энергии? В статье вы найдёте советы, как себя вести при проверках со стороны сетевой компании и составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

2. Порядок проведения проверки и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии

Порядок проведения проверки, выявления безучетного потребления энергии и составления акта содержатся в Постановлении Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» (далее – Основные положения, Постановление № 442).

Как видно из самого названия Постановления № 442, его нормы содержат лишь основные положения функционирования розничных рынков. Какой-либо детальной процедуры проведения проверок и составления актов о безучётном потреблении энергии Постановление № 442 не содержит. Многие пробелы восполняет судебная практика.

Из Основных положений мы знаем, какие признаки имеет безучётное потребление энергии, какие бывают проверки, и что должно быть отражено в акте о неучтённом потреблении энергии (хотя на практике его всегда именуют актом о безучётном потреблении).

Из определения видно, что признаками безучетного потребления энергии являются:

— нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля;

 — нарушение сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета; 

— иные действия (бездействия), которые привели к искажению данных об объёме потребления энергии (абз. 13 п. 2 Основных положений).

Инициаторами проверок могут быть сетевые компании, гарантирующие поставщики, энергосбытовые компании (п. 167 Основных положений). Проверки могут быть плановыми и внеплановыми. Плановая проверка проводится, как правило, раз в год. Внеплановая может проводиться в любое время года неограниченное количество раз (п. 173 Основных положений).

Потребитель уведомляется о предстоящей проверке только в случае, если проверяющему требуется доступ к прибору учета: он находится на территории производственной базы, расположен в трансформаторной подстанции (ТП) и т.п.

В этом случае уведомление о проверке в адрес потребителя должны направить за 5 рабочих дней до даты проверки (п. 177 Основных положений). При этом не важно, какой тип проверки  (плановая или внеплановая) происходит.

Если проверяющего не допустить к прибору учета 2 раза подряд, объём электроэнергии будет рассчитан по мощности присоединенных устройств (если такая мощность определена в договоре).  Если такая мощность не определена в договоре, объём электроэнергии будет рассчитан по «сечению кабеля». Последнее означает, что объём будет рассчитан исходя из допустимой нагрузки на электропровод, от которого электричество идёт к потребителю. Допустимая нагрузка определяется по специальной формуле (п. «а» п. 1 Приложения N 3 к Основным положениям).  Расчёт потребленной энергии по «сечению кабеля» влечет за собой неминуемое банкротство потребителя, т.к. сумма, полученная в результате применения названной формулы, будет измеряться миллионами рублей.

Во время проверки сетевая компания может выявить факт безучетного потребления энергии, который должен быть зафиксирован в акте. Требования к составлению акта о безучетном (неучтенном) потреблении энергии содержатся в п. 177 — 178 Основных положений.

Из них видно, что такой акт не позднее 3 дней с даты его составления направляется сетевой компанией в адрес гарантирующего поставщика (сбытовой или снабжающей организации) и потребителя.

В акте должны быть зафиксированы следующие данные: 

— о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

— о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

— о приборах учета на момент составления акта;

— о дате предыдущей проверки приборов учета;

— объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

— замечания к составленному акту (при их наличии);

— величина максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанная в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке;

— величина мощности, используемая потребителем;

— способ, с применением которого было выявлено превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке;

— действия потребителя, которые повлекли превышение величины максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанной в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке (при наличии таких данных).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие потребителя.

При этом представитель сетевой компании прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи. Материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. При отсутствии материалов видеозаписи (в ходе дальнейших судебных споров), суд может встать на сторону потребителя.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Объём безучетного или бездоговорного потребления энергии осуществляется в соответствии с правилами Приложения № 3 к Основным положениям. При безучетном: либо по максимальной мощности присоединенных устройств, либо по «сечению кабеля». При бездоговорном: по «сечению кабеля».

3. Потребитель может успешно защитить свои права в суде, если при составлении акта о безучетном потреблении энергии были допущены нарушения. На что обратить внимание при составлении акта.

А) Отсутствие уведомления о предстоящей проверке.

Потребитель должен быть уведомлен надлежащим образом за пять рабочих дней до даты предполагаемой проверки. Отсутствие такого уведомления суды расценивают как нарушение порядка, предусмотренного Основными положениями, и отказывают во взыскании суммы безучетного потребления энергии. Примером служит дело А43-45829/2017, где суд установил отсутствие факта уведомления о проверке.

Судом указано, что составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя) лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отраженных в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

На практике представители сетевой компании могут прийти без уведомления и потребовать от работников потребителя предоставить им доступ в помещение, где находится прибор учета. Растерявшись, рядовые сотрудники дают проверяющим пройти к прибору учета. Впоследствии, если потребитель будет ссылаться на отсутствие уведомления о проверке, суд может дать неожиданную интерпретацию: из пунктов 170 и 177 Основных положений N 442 следует, что обязательное уведомление потребителя о проверке приборов учета, о проведении контрольного снятия показаний приборов учета предусмотрено только в случае, если сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.

В случае если доступ к прибору учета предоставил работник потребителя, отдельного уведомления не требуется (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.05.2018 по делу N А31-13633/2016). При этом не спасут и ссылки на отсутствие полномочий у работника на допуск представителей сетевой компании к прибору учета. Суды сделают вывод, что такие полномочия следовали из обстановки.

В настоящее время последний подход поддержан в Обзоре судебной практики по неучтенному потреблению.

Полагаем, что это неправильное толкование Основных положений. Уведомление о предстоящей проверке и предоставлении допуска к помещению с приборами учета даёт время потребителю самому провести визуальный осмотр прибора.

Во многих случаях требуется специальный допуск, для того чтобы пройти в электроустановку. Например, когда напряжение в ней равно или превышает 1000 вольт. 

Порой компании узнают, что пломбы на них нарушены только во время проверки. Причины повреждения или отрыва пломб могут быть самыми разными: повышенная влажность в помещении; температурные колебания (если прибор на улице) и т.п. Постоянно спускаться в подвал или другое непривлекательное место не каждый захочет. Самостоятельное выявление безучетного потребления дает потребителю возможность избежать тех критических последствий, которые установлены в случае выявления такого факта со стороны сетевой компании.

Б) Пропущен срок составления акта о безучетном потреблении энергии

Основными положениями не предусмотрен нормативный срок составления акта о безучетном потреблении энергии. И это вызывает определенные проблемы. Акт может быть составлен сетевой компанией гораздо позднее дня проверки. Учитывая трехлетний срок исковой давности по таким спорам, появление акта через год или полтора после проведенной проверки нарушает баланс интересов сторон. Потребитель лишается права оперативно отреагировать на факт составления акта: подготовить заключение специалиста о работоспособности прибора, о наличии пломб или их причин их повреждения и т.п.

Именно по этой причине в Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за 4 квартал 2019 года (далее – Обзор) содержится разъяснение о пресекательном сроке составления акта. Он не должен превышать одного года с даты предыдущей проверки. Из Обзора видно, что оформление акта о неучтенном потреблении может быть отложено, однако такой срок, следуя предусмотренной п. 172 Основных положений N 442 периодичности плановой проверки (1 год), не должен превышать этот срок (п. 27 Обзора).

Суды уже начали ссылаться на срок составления акта о безучетном потреблении энергии. В одном из найденных дел (А32-41540/2016) апелляционная инстанция отменила решение суда первой инстанции о взыскании безучетно потребленной энергии, защитив потребителя. В числе оснований, по которым было отменено решение суда первой инстанции, указано несоблюдение сроков оформления акта о безучетном потреблении энергии.

В) Пропущены сроки направления акта о безучетном потреблении энергии и составления расчета безучетно потребленной энергии.

Основные положения содержат сроки направления акта о безучетном потреблении энергии и составления расчета безучетно потребленной энергии. В первом случае такой срок не  должен превышать 3 дней с момента составления акта; во втором – 2 дней с момента составления акта.

Исходя из анализа судебных актов, нарушение указанных сроков не влечет каких-либо негативных последствий для сетевых компаний. Ссылки потребителей на пропуск срока направления акта или составления расчета не расценивается судами как существенное нарушение.

В деле А08-8994/2016 суд округа прямо указал, что ненаправление копии акта о неучтенном потреблении в адрес потребителя не влияет на юридическую силу данного акта и не исключает выявленного представителями сетевой компании факта безучетного потребления электрической энергии. В деле А40-87667/2014 суд кассационной инстанции сослался на то, что  правовые последствия нарушений сроков вручения акта и составления акта о неучтенном потреблении не предусмотрены Основными положениями N 442.

Если потребитель столкнулся с тем, что акт направлен с нарушением нормативных сроков, ему следует выяснить, когда в отношении него проводилась последняя плановая проверка. Если дата направления акта отстоит от даты последней плановой проверки на год или более, потребитель может сослаться на пропуск годичного срока, установленного в Обзоре. Как правило, дата последней плановой проверки указана в самом акте. Если таковой нет, можно запросить план проверок у сетевой компании или гарантирующего поставщика через суд.

Те же самые доводы могут быть использованы и в отношении расчета. Само по себе составление такого расчета с нарушением двухдневного срока в глазах суда не играет никакой роли. Как видно из текстов судебных актов суды оценивают это как формальные нарушения, которые не имеют правового значения для обстоятельств дела (А47-5138/2018).

Г) В акте неверно отражены обязательные данные.

В акте о безучетном потреблении энергии должны быть точно отражены: сведения о месте подключения; о приборах учета;  о номерах пломб; о способе безучетного потребления энергии; о подписи незаинтересованных лиц в случае отказа потребителя от подписания акта или при составлении акта в его отсутствие. 

В случае если ведётся фото- или видеосъёмка, такие материалы подлежат хранению и направляются вместе с актом о безучетном потреблении энергии.

1.1) В одном из дел (А33-24537/2018) при взыскании с потребителя суммы безучетно потребленной энергии судом было установлено, что в акте не отражены сведения о способе безучетного потребления энергии. В спорном случае сетевая компания ссылалась на факт незаконного подключения до места установки прибора учета. В постановлении апелляции зафиксировано, что без сведений о способе безучетного потребления энергии даже наличие видеозаписи не влечет для потребителя негативных последствий.

1.2) По поводу отсутствия в акте сведений о номерах ранее установленных пломб или неправильном указании номеров пломб в судах единого мнения не сложилось. В одном из найденных дел кассационный суд отправил дело на новое рассмотрение, т.к. посчитал отказ нижестоящих судов во взыскании платы за безучетное потребление энергии незаконным. Свои доводы кассация мотивировала тем, что формальные нарушения при составлении акта безучетного потребления (отсутствие указаний на номер пломбы, которая отличается от ранее установленной на счетчике пломбы; составление акта о безучетном потреблении на следующий день после проведенной проверки приборов учета в порядке и на условиях, предусмотренных пунктами 175, 176 Основных положений N 442) не могут являться безусловным основанием, влекущим негативные последствия для определения факта отсутствия пломб на приборе учета (дело № А78-3866/2018). 

В другом деле несоответствие номеров пломб послужило к отмене судебных актов и направлении дела на новое рассмотрение (дело № А32-43672/2016).

1.3) Отсутствие в акте подписи двух незаинтересованных лиц. Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц (абз. 7 п. 193 Основных положений). 

Отсутствие подписей двух незаинтересованных лиц является грубым нарушением при составлении акта. В таком случае суд встанет на сторону потребителя и откажет во взыскании суммы безучетно потребленной энергии (А69-138/2019).

Ситуация становится интереснее, когда акт составляется не на месте предполагаемого нарушения, а позднее – уже в офисе сетевой компании. В деле А33-16076/2017 потребителю удалось доказать, что указанные в акте незаинтересованные лица в момент проверки прибора учета отсутствовали на территории предприятия, где установлен прибор учета. Видимо, это была закрытая территория с проходной. Суды, включая Верховный Суд РФ, согласились с тем, что факт безучетного потребления энергии должен фиксироваться с участием двух незаинтересованных лиц по месту нарушения, т.е. там, где установлен прибор учета. Подписание акта незаинтересованными лицами, которые отсутствовали при проверке, является грубым нарушением процедуры фиксации безучетного потребления энергии и влечет отказ в иске сетевой компании.

Часто в качестве незаинтересованных лиц выступают водители, которые перевозят работников сетевой компании. Если потребителю удается доказать, что незаинтересованное лицо осуществляет свою трудовую деятельность в качестве водителя сетевой компании, суд сочтет такое лицо как заинтересованное.

 В деле № А43-15854/2015  суд по ходатайству потребителя допросил лиц, подписавших акты. В ходе допроса выяснилось, что они являются водителями предприятия, которое на постоянной основе работает с сетевой компанией и предоставляет ей услуги по перевозке сотрудников. Указанные водители в течение длительного времени перевозили работников сетевой компании, в т.ч. на проверки, и подписывали акты о безучетном потреблении энергии. Суд счел, что такие лица не могут быть признаны незаинтересованными и отказал во взыскании с потребителя суммы безучетно потребленной энергии.

Д) Нарушения при экспертизе. Зачастую, чтобы определить было ли вмешательство в работу прибора учета, он демонтируется и направляется в экспертную организацию. В таком случае в акте делается пометка о направлении на экспертизу, составляется самостоятельный акт о демонтаже прибора учета. Коробка с демонтированным прибором учёта подлежит опломбированию. Номера пломб должны быть зафиксированы в акте о демонтаже.

Примером может служить недавнее дело, которое дошло до Верховного суда РФ и попало в Обзор судебной практики за 4 квартал 2019 года. Речь идет об определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 18.07.2019 N 307-ЭС19-6279 по делу N А56-18735/2018.

Из обстоятельств дела видно, что прибор учета был демонтирован и направлен на экспертизу. Однако при проведении экспертизы были допущены нарушения. Потребитель не уведомлялся о предстоящем экспертном осмотре прибора учета и не участвовал при нём.

 И в определении ВС РФ по делу А56-18735/2018 и в Обзоре за 4 квартал 2019 года зафиксирован важный вывод: «в целях сохранения баланса интересов сторон договора энергоснабжения (отношений по передаче электрической энергии и покупки ее для компенсации потерь) праву сетевой организации на проведение исследования прибора учета как своими силами, так и силами сторонних организаций корреспондирует обязанность уведомить потребителя о предстоящем исследовании с тем, чтобы предоставить последнему возможность присутствовать на вскрытии транспортировочных пломб, пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, вскрытии прибора учета, собственником которого он является, при исследовании прибора использовать средства фотосъемки и (или) видеозаписи, а также аргументированно возражать в случае несогласия с результатами исследования и проверки в целом и получить прибор для возможного последующего экспертного исследования.»

Следовательно, отсутствие уведомления о предстоящем экспертном осмотре прибора учета является грубым нарушением, которое влечет отказ в иске  о взыскании платы за безучетное потребление энергии.

4. Какой способ защиты избрать.

На сегодняшний день наиболее распространёнными способами защиты потребителя являются: обращение в региональное управление Федеральной антимонопольной службы с заявлением о нарушении прав потребителя при проведении проверки и составлении акта о безучетном потреблении энергии; обращение в суд с иском о признании незаконным акта о безучетном потреблении энергии; выплата суммы безучетно потребленной энергии и последующий иск о неосновательном обогащении.

а) По результатам рассмотрения заявления потребителя УФАС выносит в адрес сетевой компании предписание об устранении нарушений в виде отмены акта и пересчете потребленной энергии в соответствии с показаниями прибора учета.

б) Иск о признании незаконным акта о безучетном потреблении энергии стал достаточно распространённым на практике. Хотя сетевые компании не относятся к субъектам, чьи решения или действия могут быть обжалованы по главе 24 АПК РФ, суды принимают такие иски и рассматривают их по общим правилам искового производства (дело А20-4168/2016). В резолютивной части решение будет указано на незаконность акта о безучетном потреблении энергии (дело А36-242/2018).

По итогам анализа судебной практики мы рекомендуем дополнительно заявлять меры по обеспечению иска в виде запрета совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии потребителю. Если угроза в ограничении или отключении электроэнергии является реальной, ВС РФ допустил такой способ защиты как предъявление потребителем электрической энергии иска к гарантирующему поставщику о признании незаконными действий по уведомлению о предстоящем ограничении режима потребления электрической энергии (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2019)», утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.11.2019.

в) Более тернистый путь – выплатить сумму безучетного потребления энергии и подать иск о неосновательном обогащении (А14-23177/2017). Как правило, потребителям не удается доказать незаконность составления акта и начисления сумм безучетного потребления энергии. Однако есть и исключения (А58-7947/2014). В данном деле предпринимателю удалось вернуть сумму безучетно потребленной энергии в связи с тем, что акт содержит неустранимые пороки.

Заключение: как видно из статьи споры по «безучётке» — постоянные гости в арбитражных судах. Суммы, которые взыскиваются по таким делам, фатальны для среднего предприятия. Поэтому потребителю важно знать, как защищать свои права и на что обращать внимание при составлении актов. Надеемся, что наш анализ судебной практики поможет Вам при проверках сетевой компанией.

P.S. Недавно завершил работу над пособием для потребителей. Там разобрано гораздо большее количество практических примеров. Скачать можно здесь: 

Редакция 2021 г. 

— в формате PDF (https://zakon.ru/blog/2021/4/23/bezuchetnoe_potreblenie_energii_posobie);

— в формате Word  (https://zakon.ru/blog/2021/03/17/bezuchetnoe_potreblenie_energii_prakticheskoe_posobie_dlya_potrebitelej)

Редакция 2022г. 

 https://zakon.ru/blog/2022/01/18/vsyo_o_bezuchetnom_potreblenii_elektroenergii

Правила расчета объема бездоговорного потребления электроэнергии в кооперативах (ГСК, СНТ, ДНП и т.п.) здесь: https://zakon.ru/blog/2022/04/28/bezuchetnoe_bezdogovornoe_potreblenie_elektroenergii_v_gsk_snt_dsk_dnp_i_drugih_kooperativah

Споры с сетевыми и энергоснабжающими компаниями по поводу неучтенного потребления электроэнергии – это довольно распространенная проблема предпринимателей – собственников недвижимости, производственных комплексов. Сотрудники энергоснабжающих и сетевых организаций при плановой проверке приборов учета составляют акт о неучтенном потреблении и обращаются в суд с иском к собственнику о взыскании значительной суммы задолженности за электричество. Как правильно себя вести при проверке и составлении акта о неучтенном потреблении? Можно ли оспорить акт и выиграть суд? В настоящей статье мы расскажем основные нюансы данной категории споров и ответим на частые вопросы предпринимателей.

Безучетное и бездоговорное потребление

Для начала разберемся с терминологией. Неучтенное потребление электроэнергии может возникать в двух случаях: при «бездоговорном» потреблении электроэнергии и «безучетном» потреблении электроэнергии. В обоих случаях составляется акт о неучтенном потреблении, но методика расчета задолженности различается. Вопросы бездоговорного и безучетного потребления электроэнергии регулируются Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Постановление № 442).

Бездоговорное потребление подразумевает, что потребитель электроэнергии подключился к сети без договора электроснабжения или в период приостановления поставки:

Определение термина «безучетное потребление» в Постановлении № 442 дается очень сложное (состоит из 245 слов). Попробуем его переформулировать простыми словами. Безучетное потребление подразумевает, что потребитель нарушил порядок учета электрической энергии, установленный договором и Постановлением № 442.

Нарушения порядка учета, которые приводят к безучетному потреблению электроэнергии:

«безучетное потребление» — потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены) (далее — измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее — границы земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Необходимо отметить, что определение термина «безучетное потребление» электроэнергии претерпевало изменения. Действующее определение принято Постановлением Правительства РФ от 18.04.2020 № 554. Оно сформулировано более подробно и четко, из состава безучетного потребления электроэнергии исключено совершение потребителем «иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии». Теперь все нарушения, которые могут привести к вменению потребителю безучетного потребления электроэнергии, носят конкретный и определенный характер. 

Самой распространенной причиной составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии выступает выявление сотрудниками энергоснабжающей или сетевой организации вмешательств в прибор учета – повреждения пломб или защитной крышки. Необходимо отметить, что в судебной практике закреплен подход (Определение ВС РФ № 301-ЭС17-8833 от 27.09.2017 года), согласно которому безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) 6 учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, исходя из судебной практики, факт повреждения пломбы и знаков визуального контроля либо несвоевременное уведомление о неисправности прибора учета уже является нарушением – безучетным потреблением. В остальных случаях энергоснабжающая (энергосетевая) компания должна доказать, что произведенные потребителем действия привели к искажению данных об объеме потребления. Для установления указанных фактов назначается судебная экспертиза. Заключение эксперта в качестве доказательства может быть представлено также сторонами спора.

Порядок выявления и фиксации безучетного потреблении электроэнергии

Выявлять и фиксировать безучетное потребление электроэнергии уполномочены профессиональные участники рынка электроэнергетики – сетевые и энергоснабжающие (энергосбытовые) организации, которые наделены правом проводить проверки узлов учета электроэнергии потребителей.

Постановление № 442 разделяет проверки узлов учета электроэнергии на плановые и внеплановые. Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), с периодичностью не реже одного раза в год, но не всегда сетевые компании выполняют это требование. Внеплановые проверки проводятся в связи с получением сетевой или энергоснабжающей организациями «сигналов» в отношении конкретного потребителя. Такими сигналами могут быть, в частности, значительное снижение статистики энергопотребления без видимых оснований, отсутствие показаний более 2 периодов, поступившее заявление и т.д. 

При этом в соответствии с п. 174 Постановления № 442 о проведении плановой или внеплановой проверки сетевая или энергоснабжающая организация должна уведомить потребителя в письменной форме только в случае, если узел учета электроэнергии потребителя находится вне свободного доступа и для его получения требуется содействие потребителя. Во всех остальных случаях энергетики не обязаны уведомлять потребителя о предстоящей проверке и могут прийти в любой момент. Если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, проверяющая организация должна уведомить потребителя не позднее чем за 5 рабочих дней до планируемой даты проверки. Потребитель может предложить свою дату или время проверки, но не позднее 10 рабочих дней со дня предложенной даты.

Рекомендуем потребителю, получившему уведомление о проведении проверки, перед приходом проверяющих самостоятельно или с привлечением специалистов провести тщательную ревизию своего измерительного узла. Особое внимание надо обратить на целостность пломб и знаков визуального контроля. Помните, что их повреждение почти автоматически образует состав безучетного потребления, и защищаться в таком случае будет тяжело. 

Потребителю также важно знать, что он вправе без негативных последствий однократно не допустить проверяющих к своему измерительному узлу. Иногда этим правом целесообразно воспользоваться (например, если проверяющие нагрянули внезапно). Советуем потребителю при проведении у него проверки не самоустраняться, а напротив, не отходить от проверяющих ни на шаг, снимать все происходящее на видео. К сожалению, практика полна зафиксированными случаями злоупотреблений со стороны проверяющих сотрудников. Осуществляя активный и даже навязчивый контроль за проверяющими, потребитель значительно снизит риск недобросовестных действий с их стороны. Помните, закон наделяет потребителя принимать участие в проверке — обязательно пользуйтесь этим правом. 

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств, проверку соответствия приборов учета требованиям и их состояния, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета.

При проведении проверки может применяться фото и видеосъемка, а также методы инструментального контроля с целью фиксации выявленных нарушений. Под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов. Впоследствии фото, видеоматериалы, а также данные измерительных приборов становятся важными доказательствами в судебном разбирательстве спора о безучетном потреблении электроэнергии.

Результат проверки оформляется актом проверки узла учета электроэнергии потребителя. При выявлении факта безучетного потребления электроэнергии в акте проверки делается соответствующая запись. Если потребитель не согласен с выводами проверяющих, он имеет право отразить свои доводы в акте проверки.  Если какая-либо из сторон, участвующих в проверке, отказалась от подписания акта, это должно быть отображено в нем. Копия акта проверки должна быть направлена потребителю в течение 3 рабочих дней. Если к акту проверки прилагаются фото, видеоматериалы или иные доказательства, потребитель имеет право получить их копии. 

В случае выявления при проведении проверки факта безучетного потребления электроэнергии сетевая или энергоснабжающая организации вправе составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии. 

Акт может быть составлен как непосредственно по месту нахождения потребителя в момент выявления факта безучетного потребления, так и позднее, как правило, в офисе сетевой организации. Во втором случае проверяющие обязаны в письменной форме уведомить потребителя о дате, времени и месте составления акта. 

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии имеет ключевое значение в судебном споре, так как согласно п. 84 Постановления № 442 взыскание стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления осуществляется на основании акта о неучтенном потреблении. Это значит, что такой акт является основным доказательством по делу, на который будет ссылаться истец. 

В связи с этим потребителю важно знать, что судебная практика исходит из того, что существенные пороки (грубые ошибки, значимые неточности) акта о неучтенном потреблении лишают его доказательственной силы в споре. Вот почему потребитель должен уделить максимальное внимание критическому анализу данного акта. 

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии должен составляться в присутствии потребителя. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие потребителя только в том случае, если потребитель не явился, хотя был надлежащим образом уведомлен о дате и времени составления акта. В таком случае акт составляется обязательно с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Потребитель вправе не только присутствовать при составлении акта, но и указывать в нем свои доводы, возражения, несогласие. Если вы как потребитель присутствуете при составлении акта о неучтенном потреблении самостоятельно, без квалифицированного представителя, рекомендуем в любом случае записать в акте о несогласии с вмененным фактом безучетного потребления электроэнергии. Иначе ваше согласие в акте может быть расценено в дальнейшем судами как признание, что крайне затрудняет задачу защиты потребителя в суде. 

Нарушение права потребителя на присутствие при составлении акта зачастую оценивается судом как достаточное основание для лишения такого акта доказательственной силы в споре о безучетном потреблении электроэнергии. 

Пример акта о неучтенном потреблении электроэнергии

Последствия безучетного потребления электроэнергии

Не позднее 2 рабочих дней после составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии сетевой организацией производится расчет стоимости электроэнергии в объеме безучетного потребления. Как правило, расчет оформляется в форме приложения к акту. 

Прямым последствием выявления факта безучетного потребления электроэнергии для предпринимателя является применение расчетного метода определения потребленного объема электроэнергии, то есть расчет стоимости потребленной электроэнергии без учета показаний соответствующих приборов.

Расчетный порядок при выявлении безучетного потребления предусмотрен Приложением №3 к Основным положениям функционирования розничного рынка электрической энергии. Базовый принцип определения объема безучетного потребления электроэнергии состоит в умножении величины максимальной мощности на период безучетного потребления: 

W(кВт/ч) = P max. x T(часов)

Величина максимальной мощности указывается, как правило, в приложении к договору энергоснабжения. Количество часов определяется с даты предыдущей проверки приборов учета или даты, не позднее которой проверка прибора учета должна была быть проведена, до даты выявления факта безучетного потребления и составления Акта о неучтенном потреблении. С 1 июля 2020 года максимальный период безучетного потребления, применяемый в расчете, составляет 4 380 часов, до 1 июля 2020 года он составлял 8 760 часов. 

Полученный в результате расчетного метода результат, как правило, значительно превышает реальный объем потребления электроэнергии.

Сумма задолженности, исчисленная расчетным методом за период безучетного потребления, включается в счет на оплату за период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении, и направляется потребителю.

При неоплате счета сетевая компания направляет потребителю претензию, а далее обращается с иском о взыскании задолженности в суд.

Как выиграть суд и оспорить акт о неучтенном потреблении электроэнергии?

Таким образом, выявление безучетного потребления электроэнергии может повлечь для потребителя серьезные финансовые последствия, поэтому потребитель должен занимать в подобных ситуациях активную позицию. Как мы уже говорили, советуем потребителям участвовать в составлении актов о неучтенном потреблении, желательно также привлечь квалифицированных и опытных специалистов – юристов и технических специалистов. Если же возможности привлечь специалиста нет, то рекомендуем всегда в акте указывать о несогласии потребителя. Также рекомендуем направить в проверяющую организацию мотивированные возражения на акт о неучтенном потреблении электроэнергии. При несогласии потребителя с актом выяснять, было ли безучетное потребление электричества, будет суд. В судебном процессе можно будет представить дополнительные доказательства, ходатайствовать о назначении судебной экспертизы.

В некоторых случаях защититься от иска сетевой компании помогает заявление в ФАС о нарушении антимонопольного законодательства.

Даже если потребитель узнал о предъявлении к нему требования о безучетном потреблении электроэнергии только в суде, он может защитить свои права. Практика показывает, что с необоснованными исками энергоснабжающей компаний можно нужно бороться. В основе защиты от иска о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии лежит поиск «слабых» мест и противоречий в позиции и доказательствах энергоснабжающей организации, а также в формировании обоснованных и подтвержденных доказательствами контрдоводов.

Потребителю следует внимательно изучить акт о неучтенном потреблении электроэнергии на предмет неточностей, ошибок, нарушения порядка его составления, так как данный документ является основным доказательством в подобных спорах. Проанализируйте также первичный акт – акт проверки прибора учета, в нем также могут быть допущены ошибки и неточности, разногласия с финальным актом о неучтенном потреблении.

Не забывайте о том, что суды делят нарушения на те, которые сами по себе являются нарушением, независимо от последствий, и те, которые являются нарушением только при наличии последствия в виде искажения показаний. Например, если сетевая компания зафиксировала в акте дефекты защитной крышки, при этом пломбы были целы, вы имеете возможность доказать, что данный дефект не повлек искажение показаний прибора. На нашей практике встречались ситуации, когда сами проверяющие повреждали крышку и составляли акт.

Потребителю необходимо учитывать, что в спорах о безучетном потреблении электроэнергии сетевые и энергоснабжающие организации будут выступать против него единым фронтом, а их интересы будут представлять опытные юристы. В связи с этим мы рекомендуем потребителям привлекать для защиты своих прав и законных интересов специалистов, имеющих значительный практический опыт в спорах о безучетном потреблении электроэнергии.

Юридическая фирма «Двитекс» более 7 лет защищает потребителей электроэнергии в спорах о безучетном потреблении. Основываясь на собственном опыте ведения дел о безучетном потреблении электроэнергии, мы можем утверждать, что победу в судебном споре с энергетиками можно одержать, доказав, что факт вмененного потребителю безучетного потребления не обоснован допустимыми и достоверными доказательствами. Если для защиты доверителей требуются специальные знания в области электротехники, мы привлекаем экспертов-электротехников для подготовки и последующего приобщения к делу заключения специалиста. Не ждите, когда ситуация станет безнадежной, обратитесь к профильным юристам для консультации!

Нарушения при определении объема безучетного потребления электрической энергии (мощности)

Нарушения при определении объема безучетного потребления электрической энергии (мощности).

В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как указано в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23.05.2019 N 309-ЭС18-24456 по делу N А60-64563/2017, положения пункта 195 Основных положений, с одной стороны, направлены на стимулирование потребителей энергетических ресурсов к энергосбережению путем удержания от несанкционированного вмешательства в работу прибора учета и в случае причинения реального имущественного вреда поставщику ресурса (сетевой организации) служат допустимым механизмом его возмещения, а с другой — стимулируют сетевую организацию (гарантирующего поставщика) к своевременному и надлежащему исполнению вытекающих из требований законодательства обязанностей по проведению проверок приборов учета потребителей, принятию мер к выявлению нарушений и уменьшению потерь.

Таким образом, указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

Буквальное содержание пунктов 172, 195 Основных положений позволяет сделать вывод о том, что при установлении факта безучетного потребления совокупный период неучтенного потребления должен определяться с даты предыдущей проверки (если она была проведена и соответствующая дата не выходит за пределы 12 месяцев) или с даты, не позднее которой проверка приборов учета должна была быть проведена (если она не проведена и/или дата проверки выходит за пределы 12 месяцев), до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении.

Определение объема безучетного потребления не в соответствии положениями Основных положений может свидетельствовать о нарушении части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции не только в действиях сетевой организации, но и в действиях (бездействии) гарантирующего поставщика, выставляющего потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности).

Так, например, по результатам рассмотрения Управлением Федеральной антимонопольной службы по городу Москве дела о нарушении антимонопольного законодательства N 1-10-1391/77-18, управление приняло решение от 05.12.2018, которым установило:

— в действиях сетевой организации нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии в границах города Москвы (в пределах территории, охваченной присоединенной электрической сетью сетевой компании) путем несоблюдения порядка определения объема безучетного потребления по актам о неучтенном потреблении электрической энергии, что привело к ущемлению интересов потребителя;

— в действиях гарантирующего поставщика нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением на рынке реализации электрической энергии на территории города Москвы путем применения неверных значений объема безучетного потребления электрической энергии объектом общества, при расчете стоимости безучетного потребления электрической энергии объектом за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления, а также путем направления в адрес потребителя уведомлений об ограничении режима потребления электрической энергии в отношении объекта с целью понуждения к оплате спорной суммы, что привело к ущемлению интересов потребителя.

В рамках рассмотрения дела было установлено, что между потребителем и гарантирующим поставщиком заключен договор энергоснабжения от 28.04.2008.

16.12.2015 сетевая организация провела проверку приборов учета, по результатам которой выявило нарушения, которые впоследствии привели к составлению актов о неучтенном потреблении электрической энергии. Нарушения выразились в отсутствии пломб сетевой организации, гарантирующего поставщика на трансформаторах тока приборов учета и в истечении срока межповерочного интервала у трансформаторов тока и электросчетчиках.

При этом, ни гарантирующий поставщик, ни сетевая организация не осуществляли проверку узлов учета потребителя в период с 28.04.2008 (даты заключения договора энергоснабжения) до 16.12.2015.

Между тем сетевая организация сочла возможным определить период безучетного потребления электрической энергии в течение полного года, предшествующего дате, в которую был выявлен факт безучетного потребления (16.12.2015), при том, что плановая проверка должна была быть проведена не позднее 28.04.2015.

В дальнейшем, при обжаловании указанного решения, судебные инстанции указали, что установление пунктом 195 Основных положений годичного срока само по себе не давало основание определять срок безучетного потребления в рассматриваемом случае в течение всего года, предшествовавшего проведению проверки. В данном случае положение абонента не должно быть обусловлено ненадлежащим исполнением сетевой и энергосбытовой организациями своих обязанностей.

В связи с этим суды согласились с мнением управления о том, что на абонента отнесены негативные последствия не только его собственного поведения, но и бездействия контрагента — профессионального участника товарного рынка, что привело к ущемлению интересов абонента и свидетельствует о злоупотреблении сетевой и энергосбытовой организациями своим доминирующим положением, что запрещено частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Суды заключили, что названные действия совершены заявителями с превышением пределов осуществления гражданских прав; неверное определение периода безучетного потребления сетевой организацией, направление гарантирующим поставщиком счета на оплату стоимости безучетного потребления электрической энергии, рассчитанной исходя из неверных значений объема безучетного потребления, привело к значительному ухудшению имущественного положения абонента. Акты о неучтенном потреблении электрической энергии составлены сетевой организацией с нарушением Основных положений, в части определения объема безучетного потребления электрической энергии. Сетевая организация при неверном определении объема электрической энергии по актам о безучетном потреблении электрической энергии получало коммерческую выгоду.

При этом суды установили, что гарантирующему поставщику, являющемуся стороной по договору энергоснабжения, в настоящем случае было известно о некорректности произведенных сетевой организацией расчетов, поскольку гарантирующий поставщик располагал информацией об отсутствии проведенных проверок сетевой организацией и гарантирующим поставщиком с даты заключения договора энергоснабжения, однако не предпринял каких-либо действий, направленных на восстановление прав абонента, предпочтя сразу выставить ему счет за безучетное потребление на основании данных, представленных сетевой организацией.

Дополнительно суды установили, что гарантирующий поставщик, использовав свое монопольное положение на рынке оказания услуг по реализации электрической энергии, поставив под риск деятельность абонента путем инициирования введения ограничения режима потребления электрической энергии, несмотря на добросовестное исполнение им обязательств по оплате текущих платежей по упомянутому договору энергоснабжения, в целях понуждения абонента оплатить спорную сумму для восстановления энергоснабжения, что привело к ущемлению прав и законных интересов последнего.

Исходя из указанного суды признали правомерным квалификацию управлением действий гарантирующего поставщика и сетевой организации по части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и с учетом этого указали на законность оспариваемых предписаний и решения управления (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.08.2019 N Ф05-13108/2019 по делу N А40-307876/2018).

Более того, в данном постановлении указано, что правовая позиция судов первой и апелляционной инстанций по настоящему делу подтверждается определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23.05.2019 N 309-ЭС18-24456 по делу N А60-64563/2017.

В Московском регионе сложилась обширная судебная практика по обжалованию актов антимонопольного органа, вынесенных по факту нарушения сетевой организацией, гарантирующим поставщиком части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции при неверном определении периода безучетного потребления: дела NN А40-196524/18, А40-105330/18, А40-117339/2018, А40-81512/2018, А40-116168/18, А40-237895/2018, А40-290290/18, А40-307876/18, А40-108276/2019.

Некорректное определение объема безучетного потребления сетевой организацией может также свидетельствовать об ущемлении интересов гарантирующего поставщика.

Так, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по результатам рассмотрения обращения гарантирующего поставщика в отношении сетевой организации возбуждено и рассмотрено дело N 15-/А-10-2017 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Решением управления от 04.06.2018 сетевая компания признана нарушившей часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции путем злоупотребления доминирующим положением на рынке услуг по передаче электрической энергии, в части искусственного увеличения полезного отпуска электроэнергии, передача которой подлежит оплате гарантирующим поставщиком, и, соответственно, уменьшения потерь электрической энергии, которые должны приобретаться и оплачиваться сетевой компанией; создания ситуации, которая ведет к неправильному определению объемов потребленной гражданами электроэнергии, некорректным начислениям и, как следствие, создает угрозу введения ограничения (приостановления) предоставления электроэнергии потребителям ввиду наличия задолженности.

В рамках рассмотрения указанного дела было установлено, что между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях от 21.11.2014.

Согласно положениям Договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях, объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, подлежит корректировке в сторону уменьшения на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями и принятый гарантирующим поставщиком объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

В марте 2017 года сетевой организацией были выявлены факты безучетного потребления электроэнергии в двух частных жилых домах, составлены акты о неучтенном (безучетном) потреблении электроэнергии гражданином — потребителем коммунальной услуги по электроснабжению ввиду несанкционированного вмешательства в работу индивидуального прибора учета; произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии; акты направлены гарантирующему поставщику для рассмотрения и включения 88 068 кВтч в объем полезного отпуска электрической энергии сетевой организации.

При этом объем безучетного потребления был определен сетевой организацией с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

В силу пункта 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии. Пунктом 184 Основных положений предусмотрено, что определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами N 354. Согласно абзацу 6 пункта 81(11) Правил N 354 в случае выявления несанкционированного вмешательства в работу прибора учета исполнитель производит потребителю перерасчет платы за коммунальную услугу исходя из объема, рассчитанного на основании нормативов потребления соответствующей коммунальной услуги с применением повышающего коэффициента 10. Такой перерасчет производится не более чем за 3 месяца, предшествующие дате проверки прибора учета, при которой выявлено несанкционированное вмешательство.

Таким образом, в рассматриваемом случае расчет объема безучетно потребленной в индивидуальных жилых домах электроэнергии был произведен предприятием в соответствии с пунктом 195 Основных положений исходя из мощности ресурсопотребляющего оборудования за период, превышающий 3 месяца (217 дней и 182 дня), что противоречит пункту 184 Основных положений и Правилам N 354.

Необоснованное применение сетевой организацией расчетного способа определения объема безучетного потребления электроэнергии в отношении граждан-потребителей подтверждено судебными актами по делу N А27-9546/2017. Кроме того, в рамках данного дела установлено, что спорный объем безучетного потребления, исчисленный по Правилам N 354, значительно ниже объема, рассчитанного предприятием.

При таких обстоятельствах суд согласился с выводами антимонопольного органа о том, что неверный расчет сетевой организацией объема безучетного потребления привел к искусственному увеличению полезного отпуска электроэнергии, передача которой подлежала оплате гарантирующим поставщиком, и, соответственно, уменьшению потерь электрической энергии, которые должны приобретаться и оплачиваться сетевой организацией.

Будучи профессиональным участником рынка оказания услуг по передаче электрической энергии, сетевая организация не могла не знать о правовом регулировании рассматриваемых правоотношений и возможных последствиях своего поведения.

Поскольку допущенное сетевой организацией нарушение влечет неправильное определение гарантирующим поставщиком объемов потребленной гражданами электроэнергии, некорректным начислениям и завышению предъявляемой им к оплате стоимости безучетного потребления, а также создает угрозу введения ограничения (приостановления) предоставления электроэнергии, суды обоснованно указали на возможность ущемления прав и законных интересов как гарантирующего поставщика, так и неопределенного круга потребителей.

Законность решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области подтверждена постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 09.04.2019 N Ф04-877/2019 по делу N А27-13746/2018 (Определением Верховного Суда Российской Федерации от 10.06.2019 N 304-ЭС19-8212 отказано в передаче дела N А27-13746/2018 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления).

21 мар 2023

Недавно к нам обратился клиент – торговая организация, имеющая в собственности нежилое помещение с магазином. По результатам плановой проверки сетевой организацией было обнаружено нарушение целостности пломб на ящике, в котором был установлен счетчик электрической энергии. В итоге был составлен акт о безучетном потреблении и выставлены значительные объемы энергии к взысканию поставщиком (филиал ТНС Энерго) с потребителя в принудительном порядке. В связи с чем, встал вопрос о последствиях и перспективах защиты имущественных интересов клиента в судебном порядке. 

Что такое безучетное потребление? Какие особенности споров, связанных с ним? 

С одной стороны, из названия, очевидно, следует, что безучетное потребление — потребление электрической энергии в обход прибора учета. Однако понятие, закрепленное в законодательстве, значительно шире, и включает в себя потребление с нарушением закона или договора. Это подразумевает, в том числе, неисполнение потребителем обязанности обеспечить целостность и сохранность приборов (или системы) учета и выражается, в том числе, в повреждении пломб, нанесённых на прибор учёта (систему учёта). Тем самым, намеренный или нет, срыв пломбы фактически уже является основанием для применения правил о безучетном потреблении, независимо от того, использовал ли потребитель ресурса больше, чем им было заявлено при передаче показаний. Это, в свою очередь, порождает формальный подход, которого придерживаются поставщики и сетевые компании, и, зачастую, суды.  

Однако Верховный Суд пишет, что нарушение или повреждение пломб на приборе учета не указывает на безусловное применение расчетного способа к потребителю, допустившему повреждение пломб, и влекут негативные последствия только при отсутствии опровергающих доказательств со стороны потребителя.  

Характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей, сетевой организации) и потребителем относительно корректности работы прибора учета. 

То есть, фактически, нарушение пломб полностью возлагает на потребителя бремя доказывания отсутствия неучтенного потребления с его стороны. 

Как оформляется безучетное потребление? Какие последствия имеет? 

Выявлению безучетного потребления предшествует проверка (плановая или внеплановая), проводимая гарантирующим поставщиком или сетевой организацией. 

Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности). Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств, схем, контрольных пломб. Такая проверка проводится не реже одного раза в год. Проверки проводятся с использованием средств фото или видеофиксации. При выявлении нарушения целостности пломб на приборе учета, это отражается в акте проверки. Следующий этап – сетевая организация составляет акт о неучтенном потреблении с участием потребителя, который направляется потребителю в течение трёх рабочих дней.  

Объемы неучтенного потребления определяются сетевой организацией расчетным методом (как правило, существенно превышают ежемесячное потребление) за период с момента предыдущей проверки до момента выявления нарушения и передаются поставщику энергии, с которым у потребителя заключен договор энергоснабжения, и который выставляет к оплате эти объемы. 

Фактически, эти расчеты аналогичны тому, если бы электроустановки потребителя в течение нескольких месяцев работали на максимальную мощность, поэтому итоговая сумма предъявляемых поставщиком энергии требований выходит значительным материальным обременением для организаций. 

Если срыв пломбы имел место? Есть ли перспективы? 

Поскольку потребитель вправе иными способами доказывать в суде, что потребления энергии в обход системы учета не производилось вопреки наличию факта срыва пломб, рекомендуем обратить внимание на следующие важные моменты: 

1. Вы не могли потреблять энергию во вменяемом периоде в принципе. 

Так, суды, установив, что спорный объект в заявленный период потребителем не использовался, а электрическая энергия не потреблялась, пришли к выводу об отсутствии оснований для применения расчетного способа определения объема электрической энергии и взыскания с потребителя платы за безучетное потребление электроэнергии, в связи с чем, удовлетворили первоначальный иск потребителя о перерасчете задолженности.  

2. Были допущены нарушения при составлении акта о безучетном потреблении. 

Это может быть выражено в: 

1. нарушении порядка уведомления потребителя;

• потребитель обязательно уведомляется о проводимой проверке,
• о составлении акта безучетного потребления по результатам проверки.

Законом установлено, что лицо, осуществляющее проверку, обязано в любом случае предоставить возможность потребителю участвовать в проверке путем извещения его о данной проверке, что подчеркивают суды.

2) нарушения, допущенные при составлении акта безучетного потребления.  Например, не указаны обязательные сведения, такие как данные о приборах учета на момент составления акта, данные о дате предыдущей проверки приборов учета и т.п.

3. Убедитесь, правильно ли был опломбирован счетчик и система учета. 

Правила технической эксплуатации электроустановок потребителей, утверждённые приказом Минэнерго России, закрепляют перечень оборудования, которое должно быть опломбировано. В частности, это клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты и т.п.

Однако часто возникают споры, должен ли был опломбирован, шкаф, дверца, шкафа, стекло, пластиковая панель, за которыми находятся прибор или система учета. Судебная практика противоречива. 

В недавней практике, Верховный суд пришел к выводу, что срыв пломбы с дверцы шкафа, где установлен прибор учета, создает возможность для вмешательства в работу прибора учета. Так, гарантирующий поставщик обратился в суд с иском к потребителю о взыскании стоимости безучетно потребленной электрической энергии. Иск был удовлетворен судами. Суды пришли к выводу, что истец (гарантирующий поставщик) доказал факт безучетного потребления ответчиком (потребителем) электроэнергии, выразившегося в нарушении сохранности пломбы на щите учета, что создало возможность вмешательства в работу прибора учета, и удовлетворили иск. Верховный суд поддержал позицию нижестоящих судов.  

С другой стороны, суды указывают, что шкаф (ячейка, бокс, ящик) учета не является вводным устройством, его опломбировка необоснована и препятствует потребителю в обслуживании электроустановки, что создает угрозу аварийной ситуации. Доказательств того, что в законодательстве содержатся требования о пломбировке пластиковой панели, ни истцом, ни сетевой организацией представлено не было. 

Само по себе нарушение пломбы на пластиковой панели не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. В связи с этим при отсутствии иных доказательств неправомерных действий потребителя, отсутствуют основания для применения к расчетам правил о безучетном потреблении электроэнергии.  

Или: «В материалах дела отсутствуют доказательства, достоверно подтверждающие, что отсутствие пломбы на дверце шкафа позволяет потребителю подключать нагрузки, потребление которых не фиксируется прибором учёта».

Средством измерения является техническое средство, предназначенное для измерений. На основании изложенного, можно сделать вывод, что дверца шкафа вводно-распределительного устройства не относится ни к системе учёта, ни к измерительному комплексу, равно как и не является средством измерения.  

4. Уверены в отсутствии незаконного вмешательства, но вышеуказанные факторы отсутствуют. 

В этом случае одним из способов защиты будет обращение к специалистам за технической экспертизой. Экспертиза является одним из доказательств по делу, как правило, учитываемому при вынесении решения. 

Здесь следует обратить внимание на следующие виды исследований: 

1. исследование пломб на приборе учета (на предмет срыва, повторного навешивания и т.п.);
2. исследование прибора учета на наличие в журнале событий счетчика перепадов, отключений или иных нетипичных изменений, явившихся следствием несанкционированного доступа (зависит от модели прибора учета);
3. исследование с применением расчетного метода на основе баланса энергопотребления и перечня потребителей по конкретной трансформаторной подстанции, от которой питается потребитель (зависит от особенностей сетей). 

Эти рекомендации могут помочь потребителям электрической энергии в отстаивании своих материальных прав в спорах с поставщиком электроэнергии. В то же время, ввиду сложности законодательства и противоречивости судебной практики для эффективного построения линии защиты необходимо обращение за квалифицированной юридической помощью. 

Проблема безучетного потребления электрической энергии

Тема безучетного потребления электрической энергии на сегодняшний день является одной из актуальных.

Об указанном свидетельствует увеличение роста обращений в антимонопольный орган по сравнению с предыдущими периодами.

Так в 2017 году в Нижегородское УФАС России (далее – Управление) поступило всего 11 жалоб от юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на действия ПАО «МРСК Центра и Приволжья» и ПАО «ТНС энерго НН», выразившиеся в необоснованном составлении актов о безучётном потребление электроэнергии, в соответствии с которыми возбуждено 5 дел  о нарушении антимонопольного законодательства.

В 2018 количество обращений увеличилось до 55, в соответствии с которыми возбуждено 12 дел о нарушении антимонопольного законодательства.

О вышесказанном свидетельствует множество факторов, о которых мы поговорим чуть позже (ниже).

Для начала, разговор стоит начать с пояснений о том, что же все-таки такое — безучетное потребление электрической энергии, из-за чего оно может быть выявлено и каковы последствия установления факта безучетного потребления.

Согласно абз. 9 п. 2 «Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», утв. постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012г. №442, безучетное потребление — потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В ряде случаев, трудности возникают из-за действительно недобросовестного поведения владельца помещения или из-за случайностей, например, кто-то повредил пломбу или прибор учета, не имея на то умысла. Намеренные действия выражаются в повреждении визуальных элементов контроля (в частности, тех же пломб), вмешательстве в работу прибора, приведшем к искажению показаний.

Законодательство, начиная с Гражданского кодекса и заканчивая Постановлением Правительства №442, обязывает именно владельца в рамках границ своей балансовой принадлежности следить за исправностью системы энергоснабжения.

Сам факт безучетного потребления выявляется в ходе проведения сетевыми организациями проверок расчетных приборов учета, которые проводятся не реже 1 раза в год (п. 167, 172 Основных положений). Процедура проверки прибора учета включает визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Согласно пункту 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки.

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о:

— пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии;

— соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета;

— наличии (отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

Пунктом 192 Основных положений установлено, что по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные:

— о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

— о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

— о приборах учета на момент составления акта;

— о дате предыдущей проверки приборов учета — в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, — в случае выявления бездоговорного потребления;

— объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

— замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

Составленный акт о неучтенном потреблении электрической энергии не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

— гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

— лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Установление сетевой организацией факта безучетного потребления электрической энергии в силу пункта 195 Основных положений является основанием для определения объема потребления электрической энергии расчетным способом, предусмотренным приложением №3.

 Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Так,  сетевая организация, направляя в адрес гарантирующего поставщика и потребителя  акт о безучетном потреблении электрической энергии, прикладывает к нему расчет объема беучетного потребления.

На основании указанного расчета гарантирующий поставщик, путем умножения объема безучетного потребления на установленный тариф, выставляет потребителю счет.

Итак, мы попытались все изложить о безучетном потреблении, а именно как согласно нормативным правовым актам выявляется факт безучетного потребления, как он фиксируется, и каковы его последствия.

Теперь перейдем к теме о том, какие же все-таки нарушения совершаются сетевыми организациями при инициировании безучетного потребления.

1. Не извещение лица о планируемой проверки расчетного прибора учета электрической энергии (Пример);
2. Проведение проверки, в частности осмотр электроприбора, в присутствии лица, который надлежащим образом не уполномочен представлять интересы потребителя, другими словами некомпетентное лицо (Пример);
3. Определение неверного объема безучетного потребления электрической энергии (Пример);
4. Выявление факта безучетного потребления лишь на основании «срабатывание» антимагнитных наклеек, установленных сетевой организацией на приборы учёта.

Последнее из указанных нарушений на сегодняшний день наиболее распространенное и весьма тревожное, с точки зрения соблюдения прав предпринимателей.

Мы считаем, что используемые в качестве основного доказательства безучётного потребления антимагнитные наклейки, сами по себе не могут быть использованы в указанном качестве, поскольку их применение прямо не предусмотрено Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 442 от 04.05.2012 года. Указанные наклейки, по мнению Управления, могут использоваться только как средство дополнительной защиты от воздействия на счётный механизм прибора учёта источником магнитного поля. При этом должна быть чётко определена чувствительность антимагнитной пломбы, применительно к конструктивным особенностям прибора учёта, и проведён подробный инструктаж потребителей о мерах предосторожности при работе с такого рода пломбами.

Такой же позиции придерживается и Верховный суд Российской Федерации (определение от 27.09.2017 года №301-ЭС17-8833), который говорит, что факт нарушения потребителем правил учёта электрической энергии не может основываться исключительно на факте срабатывания антимагнитной пломбы и подлежит дополнительному доказыванию.

На территории Нижегородской области подобного рода нарушения — не исключение. Проанализировав динамику роста выявленных фактов безучетного потребления, на основании срабатывания антимагнитной наклейки, мы пришли к выводу, что сетевые организации начали вести, так скажем, такую политику с мелких организаций, в том числе индивидуальных предпринимателей, где размер платы за неучетное потребление составлял примерно от 100 тыс. рублей до 1 млн. рублей.

На сегодняшний день по такому эпизоду составляются акты о безучетном потреблении в отношении крупных компаний, где размер платы уже составляет 3, 5, а то и 10 млн. рублей. 

II.

Также хотелось бы затронуть тему неуплаты за услуги по передаче электрической энергии ПАО «МРСК Центра и Приволжья» другим сетевым организациям.

В Нижегородское УФАС России поступают многочисленные  жалобы сетевых организаций на действия ПАО «МРСК Центра и Приволжья» по неоплате услуг по передаче электрической энергии по электрическим сетям до конечных потребителей.

Следует отметить, что задолженность ПАО «МРСК Центра  и Приволжья» за указанные услуги перед сетевыми организациями на сегодняшний день  превышает 70 миллионов рублей.

 24.12.2018 года по инициативе Управления состоялось совещание с представителями заявителей и ПАО «МРСК Центра и Приволжья», на котором была зафиксирована позиция антимонопольного органа о недопустимости переноса финансовой ответственности по гражданско-правовому спору между ПАО «МРСК Центра и Приволжья» и ПАО «ТНС энерго НН» на иных, не имеющих отношения к данному спору, хозяйствующих субъектов.

Тем не менее, складывающаяся ситуация несёт в себе серьёзные риски возможного массового ущемления интересов широкого круга конечных потребителей, включая граждан.

Следует констатировать, что по данному факту  Нижегородским УФАС России, а также прокуратурой Нижегородской области проводится проверка.

Главный государственный инспектор

отдела контроля естественных монополий                                В.В. Сажин