Договор гпх ошибки при составлении

Добрый день, уважаемые читатели. Меня зовут Юлия Баранова, я партнер ЮК «Туров и партнеры».

Наши клиенты часто спрашивают, как правильно оформлять трудовые взаимоотношения с физлицами. Выбор большой, например:

  • трудовой договор;
  • договор гражданско-правового характера;
  • оформить физлицо как ИП;
  • оформить физлицо как самозанятого.

Однозначного ответа нет. Все зависит от специфики вашего бизнеса и от того, какой функционал будет у соискателя.

Если вы передаете обязанности в рамках должностной инструкции, то заключайте трудовой договор. А при выполнении разовых задач, используйте договор ГПХ.

Напоминаю, что по этому договору можно работать и в статусе самозанятого. Кстати, теперь его можно получать во всех регионах РФ.

Также можно оформить человека в качестве ИП, который будет оказывать организации различные услуги.

Рассмотрим Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11 сентября 2020 года № Ф03-3529/2020.

Суть дела

ФСС провел выездную проверку и доначислил компании страховые взносы на травматизм. Проверяющие решили, что с некоторыми физлицами велись именно трудовые взаимоотношения.

Исполнители занимались сварочными и токарными работами, контролировали приборы учета, а также доставляли уведомления и квитанции организациям и гражданам. По факту, такие сотрудники не обязаны состоять в штате. Однако суд встал на сторону ФСС.

Аргументы ФСС

  1. Физлица выполняли конкретную функцию в помещениях или на территории предприятия. Если вы позиционируете взаимоотношения с контрагентом, как со сторонним лицом, то он не должен постоянно находиться у вас в офисе. Контрагент должен приходить для выполнения разовых задач. У него не должно быть рабочего места, и он не должен постоянно осуществлять одинаковую работу.
  2. Организация регулировала и контролировала выполнение работ.
  3. Физлица не могли не взаимодействовать с другими работниками и не соблюдать принятые условия труда.
  4. Работа имела систематический характер.
  5. Выполнить работы нужно было лично.
  6. В ГПД закрепили трудовую функцию, т.е. требовалось выполнить работы определенного рода, а не разовое задание.
  7. Труд оплачивали регулярно в фиксированной сумме два раза в месяц.

Совокупность этих моментов натолкнула проверяющих на мысль, что они имеют дело с трудовыми взаимоотношениями.

Если ваша компания работает по договору ГПХ, постарайтесь, обеспечить соответствие всем его признакам. Они не должны пересекаться с признаками трудового договора.

В России 2 разных кодекса, которые регулируют 2 вида взаимоотношений. Если пункты из ТК РФ содержатся в договоре ГПХ, то есть риск, что в дальнейшем суд переквалифицирует взаимоотношения в трудовые.

Вывод

Если вы заключаете договор ГПХ, то:

  1. Давайте разовые задания или поручения.
  2. Четко прописывайте срок.
  3. Договор не должен содержать требований должностной инструкции и не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка.

На сегодня у меня все. Процветайте и преуспевайте! А главное, оптимизируйте налоги правильно. Для этого читайте наш блог и записывайтесь на онлайн-интенсивы, где наши эксперты научат вас законно экономить на налогах.

  • «Управляющий ИП»;
  • «Агенты»;
  • «Производственный кооператив».

Инвестируйте в свои знания. Спасибо за внимание, удачи!

Убедитесь, что в вашем гражданско-правовом договоре нет признаков трудового, иначе проверяющие переквалифицируют отношения с исполнителем в трудовые, доначислят взносы и потребуют уплаты штрафов.

Итак, что нужно проверить.

В договоре не должно быть слов «работник» и «работодатель». Стороны ГПД обычно называются «заказчик» и «исполнитель» (или «заказчик» и «подрядчик»).

Не указывайте в договоре должность или специальность, ведь выполнение работы в определённой должности / по конкретной специальности — это признак трудового договора (ст. 15 ТК). Только из-за указания на должность и специальность договор вряд ли переквалифицируют в трудовой, но чтобы не было споров, лучше не включать в ГПД условия, характерные для трудового договора.

Пример из практики

Компания заключила с программистом договор оказания услуг (на разработку программы). Однако результат работ комиссия компании не приняла. Тогда исполнитель обратился в суд и потребовал, чтобы компания оформила с ним трудовые отношения и оплатила выполненную работу.

Судьи отказали: нет доказательств, что программист выполнял трудовую функцию, то есть работал полный рабочий день, подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка и так далее. Того факта, что в договоре указали должность «программист», недостаточно, чтобы считать отношения трудовыми (определение Московского городского суда от 27.07.2016 № 4г-7812/2016).

По трудовому договору работник постоянно выполняет функции, которые входят в его обязанности. Компания оплачивает работнику процесс труда, а не его результат. А вот по ГПД исполнитель выполняет конкретную работу по заданию заказчика и сдаёт ему результат. Заказчик в свою очередь обязуется результат работы принять и оплатить (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК).

Таким образом, в ГПД нужно указать, какие именно работы выполняет программист: например, разрабатывает программу, модифицирует её или адаптирует и так далее. Приложите к договору техническое задание, в котором подробно описана задача.

Пример формулировки

«Исполнитель обязуется по заданию Заказчика выполнить работы по адаптации и модернизации программы, указанные в техническом задании, которое является неотъемлемой частью настоящего Договора, и сдать результат Заказчику. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его».

Безопаснее оформлять ГПД на разовые работы. Например, когда компании нужно разработать сайт или настроить учётную программу. Если организация будет постоянно перезаключать ГПД с программистом, то высок риск, что проверяющие посчитают отношения трудовыми и переквалифицируют договор. Стабильный характер работы — один из признаков трудового договора (постановление Пленума Верховного суда от 29.05.2018 № 15).

Пример из практики

Компания оформила с программистами договор на оказание услуг. Конкретный объём работ в договоре указан не был. Фактически программисты выполняли работы на постоянной основе. Оплату компания перечисляла периодично и сумма была фиксированной.

Проверяющие из ФСС посчитали договор трудовым и судьи их поддержали (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 24.01.2020 № Ф03-5820/2019).

Укажите в договоре конкретные сроки выполнения работ. Можно также выделить отдельные этапы работ и указать, когда программист должен их выполнить (п. 1 ст. 708 ГК). Другой вариант — зафиксировать в договоре, что исполнитель выполняет работы по плану-графику, и приложить его к договору.

Пример условия о сроках

«Исполнитель обязуется выполнить работы в следующие сроки:

Начало выполнения: 16 марта 2020 года.

Окончание выполнения: 28 апреля 2020 года».

Работники подчиняются внутреннему трудовому распорядку, который установила компания. А исполнитель по ГПД сам решает, когда ему работать, главное — соблюдать сроки, установленные в договоре. Поэтому не пишите в нём, что программист должен быть на связи с 9 до 18 часов.

Также в договоре не должно быть ссылок на правила трудового распорядка и другие внутренние документы компании, утверждённые для работников.

Бывает, что сторонний программист работает на территории компании. Но и тогда его обязанность быть в рабочие часы в офисе фиксировать в договоре не стоит. Можно указать, например, что программист выполняет работы с учётом режима работы предприятия.

По трудовому договору зарплата сотрудника, который отработал месячную норму рабочего времени, должна быть не ниже МРОТ (ст. 133 ТК).

А в ГПД вы можете установить любую стоимость работ. Но обратите внимание, что компания оплачивает конкретный результат работы. Поэтому рискованно периодически перечислять подрядчику фиксированные суммы, которые не зависят от объёма выполненных работ. В этом случае высок риск, что договор посчитают трудовым (определение Верховного суда от 24.01.2014 № 18-КГ13-145).

Если программист — физлицо, то не стоит указывать в договоре, что НДФЛ с доходов он платит самостоятельно. Так как налоговым агентом в этом случае является компания, то уплатить НДФЛ с выплат по договору обязана именно она.

Пример условия о цене работ

«Стоимость работ, выполняемых по настоящему Договору, составляет 80 000 (восемьдесят тысяч) рублей».

По ГПД компания обязана перечислить деньги, когда работы будут выполнены. Также можно установить в договоре аванс (п. 1 ст. 711, п. 1 ст. 781 ГК). А лицам, с которыми оформили трудовой договор, компания должна платить зарплату не реже чем каждые полмесяца.

Таким образом, рискованно перечислять деньги по ГПД дважды в месяц в те же сроки, когда компания обычно выплачивает зарплаты. Проверяющие воспользуются этим и заявят, что отношения по сути трудовые. Безопаснее, чтобы сроки оплаты по ГПД не совпадали со сроками выдачи зарплаты.

Пример условия об оплате работ

«Оплата работы производится Заказчиком в следующем порядке:

Не позднее 25 марта 2020 года Заказчик уплачивает Исполнителю аванс в размере 25 000 (двадцать пять тысяч) рублей.

Остальную часть цены работ в размере 55 000 (пятьдесят пять тысяч) рублей Заказчик уплачивает Исполнителю в течение пяти календарных дней с момента подписания акта сдачи-приёмки работ.

Оплата работ производится путём перечисления денежных средств на счёт Исполнителя».

Не пишите в договоре, что компания оплачивает исполнителю отпуска и больничные, доплачивает за сверхурочную работу, работу в выходные дни и тому подобное. Это гарантии, которые установлены для работников (то есть для тех, кто работает по трудовому договору, а не по ГПД).

Неустойки за нарушение договора типичны для ГПД. Поэтому отразите подобные условия в договоре.

Пример формулировки о штрафе

«В случае нарушения Исполнителем срока выполнения работ Заказчик вправе потребовать уплатить неустойку в размере 0,1% за каждый день просрочки».

Добавим, что в бухучете расчёты по ГПД отражают на счёте 60 («Расчёты с поставщиками и подрядчиками») или 76 («Расчёты с разными дебиторами и кредиторами»), а не на счёте 70 («Расчёты с персоналом по оплате труда»). Использование счёта 70 вызывает подозрения у проверяющих.

Трудовой кодекс запрещает подменять трудовые отношения гражданско-правовыми.  Если берете сотрудника на работу, то должны подписать с ним трудовой договор. Если же вы нашли исполнителя на конкретное задание или разовый проект, то можете заключить договор ГПХ — гражданско-правового характера. 

Разница между сотрудником и исполнителем кажется очень тонкой, но суды и государственные органы научились ее различать. Сейчас объясним, как они это делают, почему некоторые компании специально оставляют сотрудников «за штатом», а также разберемся, как не попасть в число нарушителей. 

Как работодатели уходят от налогов и взносов, маскируя трудовые отношения

С каждой зарплаты работодатель должен удержать и перечислить государству 13% — налог на доходы физических лиц. А еще он платит за сотрудника страховые взносы: 

  • пенсионное страхование — 22%;
  • обязательное медицинское страхование — 5,1%;
  • на случай болезни и материнства — 2,9%; 
  • травматизм — не менее 0,2%, в зависимости от тарифа, который установлен для компании. 

Если работодатель «превратит» сотрудника в контрагента, то сможет занизить сумму взносов. А если еще и оформит его как ИП или самозанятого, то дополнительно сэкономит на налоге.  

Последствия

Это незаконно. Налоговой инспекции и ФСС — Фонду социального страхования — известны подобные махинации, поэтому при проверках особое внимание уделяется договорам ГПХ. Если проверяющие решат, что между компанией и исполнителем есть трудовые отношения, то доначислят налоги, взносы, пени и штрафы.

Вот реальный случай. Компания заключила договоры подряда с бухгалтером, юристом и еще тремя специалистами, которые должны были проверять бракованные приборы и работать с жалобами покупателей.

Договор подряда — один из видов гражданско-правовых договоров. Он заключается, когда в результате работы должен получиться результат, который можно «потрогать». Если осязаемый результат не предвидится, то можно использовать договор оказания услуг.

Все было замечательно, пока не пришла проверка из ФСС. В результате фонд переквалифицировал договоры в трудовые и попросил доплатить чуть более 30 000 ₽ — взносы, штрафы, пени. 

Компания не согласилась с этим решением и пошла в суд. Она попыталась объяснить, что подрядчики — это не работники. Раз с ними не заключены трудовые договоры, то не нужно платить взносы на травматизм (ст. 5 Федерального закона №125-ФЗ), а также на случай болезни и материнства (п.3, пп.2 ст. 422 НК РФ). По мнению компании, фонд не должен был квалифицировать договоры ГПХ как трудовые. Тем более что часть подрядчиков живет не во Владимире, где находится компания, а в других городах. 

Но суд пришел к противоположным выводам:

  1. Если трудовой договор назвать гражданско-правовым, он все равно останется трудовым. Неважно, что написано в шапке документа, главное — как обстоят дела на самом деле.
  2. Исполнители выполняли работу лично и постоянно — компания ежемесячно перезаключала с ними договоры на новый срок. Это явные признаки трудовых отношений. 
  3. Сумма вознаграждения по договорам больше походила на зарплату, потому что не зависела от объема работы и оставалась одной и той же. 
  4. В актах выполненных работ не было указано, что конкретно сделал подрядчик. 
  5. В штате компании была должность бухгалтера — один из подрядчиков выполнял как раз эту функцию.
  6. Действительно, компания находится во Владимире, а часть подрядчиков — в других городах. Но это не аргумент в пользу гражданско-правовых отношений, ведь сотрудник может работать на удаленке. 

В итоге суд отказал в удовлетворении иска и оставил в силе решение ФСС. Компания подала апелляцию, но вновь проиграла.   

Как работодатели обходят Трудовой кодекс с помощью гражданско-правовых отношений

Трудовой кодекс гарантирует сотруднику определенный набор прав. Например, право уходить в оплачиваемый отпуск, на больничный и в декрет, отдыхать в праздники и выходные, зарабатывать не менее минимального размера оплаты труда. 

Но эти права не распространяются на исполнителя по договору ГПХ — он не работник, поэтому Трудовой кодекс на него как бы не действует. 

Последствия

Добиться, чтобы договор ГПХ признали трудовым, может и сам исполнитель (ст. 19.1 ТК). Для этого ему нужно обратиться с иском в суд или с жалобой в Инспекцию труда. 

Инспекция проведет проверку и если найдет основания, то сама передаст материалы в суд — в любом случае дело будет рассматриваться там. При этом любые неустранимые сомнения будут трактоваться в пользу трудовых отношений. 

Вот еще один любопытный судебный кейс. Алексей Михайлович отвечал за безопасность в одной вологодской компании — работал по договору подряда. Когда компания расторгла с ним договор, Алексей Михайлович решил обратиться в суд. Он хотел установить факт трудовых отношений и заодно получить более 100 000 ₽ — компенсацию морального вреда и неиспользованного отпуска, а также пени за задержку выплаты.

Суд установил, что Алексей Михайлович, хотя и не значился в штате по документам, но работал лично и подчинялся внутреннему трудовому распорядку. Он соблюдал рабочий график, носил фирменную форму, знакомился с должностными инструкциями, отчитывался перед начальником службы безопасности. Договор подряда заключался сразу на год, потом переподписывался на аналогичный срок. То есть сотрудничество было непрерывным, что характерно для трудовых отношений. 

В итоге суд удовлетворил требования Алексея Михайловича, но уменьшил компенсацию материального вреда в 10 раз: истец хотел 50 000 ₽, а получил только 5000 ₽.

Чек-лист: 9 признаков, которые трактуются в пользу трудовых отношений

  1. Стабильный характер сотрудничества. Например, вы заключаете с исполнителем один длинный договор или много коротких, которые идут друг за другом «паровозиком» — как только заканчивается один, подписываете новый.
  2. Обязанность выполнять распоряжения представителя компании. Любой намек на взаимодействие в стиле «начальник — подчиненный» может трактоваться в пользу трудовых отношений.
  3. Дополнительные социальные гарантии. Это подозрительно, когда в договоре ГПХ указано, что исполнитель не работает по праздникам и выходным, может уйти в отпуск или получить больничный.
  4. Упоминание в договоре трудовой функции, должности или специальности. Например, компания нанимает исполнителя, чтобы тот «выполнял обязанности бухгалтера», а не решал конкретные задачи. Особенно опасно, если эта должность присутствует в штатном расписании — суды часто используют это в качестве доказательства трудовых отношений.
  5. Компания предоставляет оборудование, инструменты и материалы для работы. Работодатель обязан обеспечить сотрудника всем необходимым для работы. А подрядчик может пользоваться собственными материалами, силами и средствами. Поэтому предпочтительнее, чтобы контрагент обходился без вашей помощи. Если все же необходимо выделить ему какое-то оборудование, то надо: 
  • прописать это в договоре;
  • сослаться на статью 704 Гражданского кодекса;
  • установить плату за пользование вашим имуществом или написать, что плата учтена в общей стоимости работ.
  1. Обязанность соблюдать ПТР — правила внутреннего трудового распорядка. Этот документ касается только работника и работодателя — не стоит упоминать о нем в договоре ГПХ.
  2. Необходимость соблюдать график работы. Предполагается, что заказчика не должно интересовать, когда именно исполнитель работает над задачей. Главное, чтобы он успел решить ее в зафиксированный срок.
  3. Работу нужно выполнять лично. Сотрудники компании, как правило, справляются со своей работой самостоятельно. Подрядчик же может привлечь субподрядчика — за исключением случаев, когда заказчику важна личность исполнителя. Например, вы заключили договор ГПХ с художником — вас не устроит, если картину за него напишет кто-то другой. Тогда пункт о личном выполнении работы будет логичен и оправдан, но в других случаях лучше избегать такой формулировки.
  4. Сумма вознаграждения каждый месяц одна и та же. Если исполнитель постоянно получает одинаковую сумму, то это выглядит подозрительно. Дело в том, что в трудовых отношениях есть стабильный оклад, а в гражданско-правовых доход должен зависеть от объема работы.

    Каждый признак сам по себе еще ничего не доказывает, но их совокупность позволяет считать отношения трудовыми. Перепроверьте свои договоры ГПХ: если в них есть хотя бы 3–4 критерия из этого списка, то вы в зоне риска.

Источники: п. 17 ППВС №15 от 29.05.2018; ст. 15, 22, 57 ТК; ст. 704 ГК.

Как случайно не стать нарушителем

Если договор составлен неправильно, за это могут зацепиться проверяющие органы или недобросовестный контрагент. Допустим, компания сотрудничает с фрилансером: дает техническое задание, которое тот выполняет. Это совсем не похоже на трудовые отношения: у фрилансера нет начальников и графика, ему платят за результат, никто не контролирует, чем он занимается. 

Но вот компания прекращает сотрудничество, а фрилансер обижается и пишет заявление в Инспекцию труда: «Спасите, помогите, заставили подписать договор подряда вместо трудового, а теперь выгоняют!» 

Начинается проверка, результат которой будет зависеть в том числе и от содержания договора. А там внезапно встречаются опасные формулировки, которые неизвестно кто и зачем добавил. Это резко повышает риски признания договора трудовым.

Если бы мы могли дать только один совет, то он бы звучал так: найдите хорошего юриста, чтобы он составил вам безопасный договор ГПХ. Не стоит использовать шаблоны из интернета — первый же образец, который мы случайно нашли, выглядел следующим образом:

Кратко о главном

  1. Нужно отличать трудовые отношения от гражданско-правовых. Если случайно или специально подменить одно другим, то могут быть проблемы.
  2. Если вы берете сотрудника на работу, следует подписать с ним трудовой договор. 
  3. Договор ГПХ подойдет, если вы сотрудничаете с самостоятельным исполнителем, который не подчиняется вам, а просто получает конкретное задание и дает результат. Как он добивается этого результата, в какое время суток работает и кто ему помогает — все это вас не интересует.
  4. Некоторые компании маскируют трудовые отношения, чтобы не платить некоторые взносы и не выполнять обязанности, возложенные Трудовым кодексом. 
  5. Контролирующие органы знают все эти схемы: они могут признать договор трудовым и доначислить платежи, штрафы и пени.
  6. Исполнитель тоже может заявить, что на самом деле он работник. Чтобы доказать это, ему придется обратиться в суд или в Инспекцию труда.
  7. Любые неустранимые сомнения трактуются в пользу трудовых отношений.
  8. Проверяющие органы и недобросовестные контрагенты могут зацепиться за опасные формулировки в договоре ГПХ.
  9. Возьмите свой договор, внимательно прочитайте и сопоставьте с нашим чек-листом. 
  10. Убедитесь, что в договоре нет терминов из Трудового кодекса, например «работник», «работодатель», «зарплата», «командировка», «отпуск».
  11. Не пользуйтесь шаблонами договоров из интернета — там могут быть ошибки. Лучше найдите хорошего юриста и попросите его составить безопасный договор.

Что такое договор ГПХ и чем отличается от трудового

. Новые правила с 2023 года и как правильно оформить документ

Обновлено 03 июля 2023, 11:39

Shutterstock

Договор ГПХ при неправильном составлении может создать ложное ощущение безопасности, что за выполненную работу заплатят, а работник не потеряет деньги и время. РБК Life вместе с юристами разобрался, что такое договор ГПХ и в каких случаях лучше требовать от работодателя оформления по трудовому договору.

Содержание

  1. Что это
  2. Виды
  3. Разница с трудовым договором
  4. Какой договор заключать
  5. Можно ли заключать с самозанятым
  6. Кто платит налог
  7. Как оформить
  8. Изменения в 2023 году

Что такое договор ГПХ

Договор гражданско-правового характера (ГПХ) — это документ, который определяет порядок оказания услуг. В нем прописаны договоренности между исполнителем и заказчиком. Отношения по договору ГПХ регулируются Гражданским кодексом России.

Как правило, компании заключают с исполнителем договор ГПХ при найме на внештатные должности, проектную занятость или для оказания разовых услуг. Например, когда нужно перевезти груз, проконсультировать по заполнению налоговой декларации, написать контент-план для страницы в соцсетях.

Исполнитель по договору ГПХ обязан предоставить результат работы в оговоренный с заказчиком срок и получить вознаграждение.

Виды договоров ГПХ

  1. Договор подряда. Заключают в случае, если результат работы материален, например изготовление или реставрация мебели, строительство беседки [1].
  2. Договор возмездного оказания услуг. Заключают, если результат работы нематериален, например оказываются ветеринарные, медицинские, туристические или консультативные услуги [2].
  3. Договор авторского заказа. Итог работы — результат научной работы (например, научная статья), литературной (рукопись) или предмет искусства (картина) [3].
  4. Договор комиссии. Исполнитель (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента [4].
  5. Договор поручения. Доверитель назначает поверенного совершить за вознаграждение определенные юридические действия [5].
  6. Договор транспортной экспедиции. Экспедитор обязуется за вознаграждение от грузоотправителя или грузополучателя организовать услуги по перевозке груза [6].

Это не все виды возможных соглашений ГПХ. По словам юристов, опрошенных РБК Life, на практике чаще всего заключают договор подряда (если результат работы материален) или возмездного оказания услуг (работа нематериальна).

Разница трудового договора и ГПХ

В трудовом договоре сторонами выступают работник и работодатель, а регламентирует его Трудовое законодательство России, а не Гражданский кодекс, как при договоре ГПХ.

Работник по трудовому договору обязуется выполнять прописанные в соглашении функции, а работодатель — оплачивать труд, предоставлять работу, условия для ее выполнения и, самое главное, — социальные гарантии.

  1. По трудовому договору работу выполняет лично работник, по договору ГПХ исполнитель может привлечь третьих лиц.
  2. По трудовому договору работник нанимается на бессрочной или срочной основе, по договору ГПХ — до достижения определенного результата или на определенный срок.
  3. В трудовом договоре прописан график работы сотрудника, то есть, по сути, работнику платят за его рабочее время. По договору ГПХ платят не за время, а за конечный результат: сколько времени по факту при этом потратит исполнитель, неважно, главное — успеть предоставить конечный продукт в срок, установленный в соглашении.
  4. По трудовому договору работодатель обязан дважды в месяц платить заработную плату, по договору ГПХ — обе стороны согласуют порядок оплаты.
  5. По трудовому договору работодатель обязан создать для работника условия труда, например предоставить компьютер или другую необходимую технику. По договору ГПХ исполнитель самостоятельно обеспечивает себя всем необходимым.
  6. Если работодатель по трудовому договору нарушает права работника (например, не выплачивает вовремя зарплату, не предоставляет ежегодный или больничный отпуск), работник может обратиться в профсоюзы, трудовую инспекцию, органы прокуратуры или даже суд. Если по договору ГПХ между сторонами возникнут разногласия, единственный способ защиты прав как заказчика, так и исполнителя — суд.
Shutterstock

Трудовой договор — соглашение между сотрудником и работодателем, который определяет права и обязанности сторон, а также устанавливает условия трудового процесса, такие как должность, зарплата, график работы, отпуска, больничные.

Согласно ст. 5.27 КоАП несоблюдение пунктов договора какой-либо из сторон влечет за собой предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1 до 5 тыс. руб.; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от 1 до 5 тыс. руб.; на юридических лиц — от 30 до 50 тыс. руб. [7].

Что касается договора ГПХ, то тут соглашение заключается между двумя физическими или юридическими лицами по сотрудничеству по определенному проекту или заданию. Договор ГПХ регулирует отношения между сторонами, которые являются не работником и работодателем, а независимыми контрагентами. Данный документ не предусматривает обязательств работодателя по предоставлению социальных льгот, как это происходит в трудовом договоре.

Андрей АндреевАндрей АндреевАдвокат, общественный деятель, председатель совета Московской коллегии адвокатов «Андреев, Бодров, Гузенко и Партнеры»

Какой договор заключать: ГПХ или трудовой

Это зависит от того, какую именно работу и в какое время нужно выполнить. Например, водителю Игорю предлагают разово доставить пять грузов из одного города в другой в течение двух недель и не оговаривают срок исполнения работы — лучше оформить договор ГПХ. Если Игорю предлагают постоянно доставлять грузы из одного пункта в другой, а водитель должен работать в определенные часы с 8 до 18 часов (то есть фактически установлено время рабочих обязанностей) — то это уже трудовой договор.

На практике часто встречаются ситуации, когда работодатели пытаются подменить трудовые правоотношения путем заключения договора гражданско-правового характера. Подобные действия являются незаконными, и в случае установления факта подмены договора работодателя обяжут сделать соответствующую запись в трудовую книжку, произвести страховые отчисления, а также выплатить работнику все причитающиеся денежные средства, включая зарплату, отпускные, проценты, компенсацию морального вреда. Кроме этого, работодателя могут привлечь к административной ответственности.

Константин БахтинКонстантин БахтинЭксперт-юрист консалтинговой группы «Гебель и партнеры»

Сложность в разграничении трудового договора и договора ГПХ возникает в тот момент, когда по договору ГПХ исполнитель фактически выполняет трудовую функцию под контролем и надзором заказчика в рамках определенного графика. Связано это с тем, что очень сложно найти ту грань, когда, например, периодическое консультирование заказчика по правовым или бухгалтерским вопросам превращается в полноценное выполнение трудовой функции для него.

Дарья ПетроваДарья ПетроваКандидат юридических наук, эксперт в области договорного права и судебных разбирательств

Юристы отмечают, что переквалифицировать договор ГПХ в трудовой можно, но чаще всего только через суд. В начале 2023-го Верховный суд РФ вынес определение № 2-КГ22-10-К3, в котором напомнил критерии разграничения трудового договора и договора ГПХ. По мнению Верховного суда, признаками трудовых отношений являются:

  1. личное выполнение работником определенной, заранее оговоренной трудовой функции;

  2. работа в интересах, под контролем и управлением работодателя;

  3. подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы (сменности);

  4. обеспечение работодателем условий труда;

  5. выполнение работником трудовой функции за плату;

  6. устойчивый и стабильный характер взаимодействия работника и работодателя;

  7. подчиненность и зависимость труда;

  8. выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности;

  9. наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законом [8].

При наличии этих признаков в рамках ГПХ договора суд с высокой долей вероятности переквалифицирует сотрудничество лиц в трудовой контракт, считает кандидат юридических наук Дарья Петрова.

Можно ли заключать договор ГПХ с самозанятым

Да, можно. Договор ГПХ заключают между физическими лицами, между юридическими, а также между юридическим и физическим лицом. То есть заказчик вправе предложить договор ГПХ людям как без специального налогового статуса, так и самозанятым и ИП.

Заключать договор ГПХ с самозанятым необязательно, но целесообразно, считают юристы. Это поможет сторонам защитить права в случае нарушений соглашения.

Кроме того, заключить договор ГПХ также можно с налоговым нерезидентом, то есть человеком, который находится на территории России менее 183 календарных дней за последние 12 месяцев. В этом случае поменяется только налог: для резидентов ставка составляет 13% НДФЛ (кроме самозанятых, они платят при работе с физическими лицами 4%, при работе с компанией или ИП 6%), а для нерезидента — 30%.

Shutterstock

Кто платит налог по договору ГПХ

Все зависит от статуса сторон договора. Если договор заключен между юридическим лицом (компания-заказчик) и физическим лицом (исполнитель), то заказчик обязуется как налоговый агент удержать и уплатить взносы в бюджет НДФЛ и фонды. Если исполнителем является ИП или самозанятый — он уплачивает налог самостоятельно.

Павел ПатрикеевПавел ПатрикеевПрактикующий юрист в сфере IT, CEO сервиса «Патрикеев и партнеры»

При сотрудничестве с самозанятым по договору ГПХ заказчику вообще не нужно заниматься вопросами налогообложения. Самозанятый самостоятельно через мобильное приложение «Мой налог» формирует чеки и уплачивает налог, а страховые взносы перечисляет по своему усмотрению.

Константин БахтинКонстантин БахтинЭксперт-юрист консалтинговой группы «Гебель и партнеры»

Как оформить договор ГПХ

1. Обсудить условия сделки

Любой из видов договоров ГПХ (подряда, возмездного оказания услуг) заключают в свободной форме. При составлении обратите внимание, чтобы в документе были прописаны:

  1. Предмет договора. Это конечный результат, что нужно сделать, например предметом договора поручения может быть представление интересов в суде, предметом оказания возмездных услуг — уроки английского языка или туристическое сопровождение.
  2. Сроки (и промежуточные сроки по необходимости). Когда исполнитель предоставит конечный результат, например исполнитель обязуется до 15 ноября 2023 года провести три консультации, а до 15 ноября 2023 года — пять консультаций. Соглашение можно заключать на любой срок (от дней до лет).
  3. Цена выполнения работ и порядок расчета. Сколько заказчик заплатит за работу исполнителю. В какой срок придет выплата, будет ли она единоразовой или поэтапной (например, с предоплатой).
  4. Обязанности сторон и порядок оказания услуг. Здесь прописывают условия оценки результатов, санкции за нарушение сделки и другие нюансы, например возможна ли доработка результата, когда работа считается выполненной, как можно расторгнуть договор.
  5. Адреса и реквизиты сторон.
  6. Подписи исполнителя и заказчика.

2. Собрать необходимые документы

Гражданский кодекс не содержит точного перечня документов, которые исполнителю необходимо предоставить заказчику при заключении договора ГПХ. Чтобы оформить договор с физическим лицом, чаще всего физическое лицо предоставляет заказчику копии следующих документов:

  • паспорт;
  • страховое пенсионное свидетельство (СНИЛС);
  • ИНН [9].

Обратите внимание: трудовая книжка для оформления договора ГПХ не нужна, так как это не трудовой договор.

Изменения в договорах ГПХ с 2023 года

С 1 января 2023 года физические лица, работающие по договору ГПХ, попадают под обязательное социальное страхование. Закон обязывает организации, заключающие с физическими лицами договоры ГПХ, вносить взносы на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством [10].

Обратите внимание: новый закон не распространяется на самозанятых, поскольку они платят страховые взносы самостоятельно по собственному желанию.

Это означает, что исполнители по ГПХ (кроме самозанятых) получают похожие гарантии, что и сотрудники, оформленные в штат, например право на оплату больничного, получение выплат по беременности, родам и уходу за ребенком. Есть нюанс: в 2023-м не все смогут получать выплаты [11].

В 2023 году воспользоваться социальными гарантиями смогут только те исполнители по договорам ГПХ, за которых в прошлом году были уплачены минимальные страховые взносы (например, они работали по трудовому договору). Все остальные получат эти гарантии только в 2024 году.

Константин БахтинКонстантин БахтинЭксперт-юрист консалтинговой группы «Гебель и партнеры»

С 2023 года заказчики должны начислять на доходы исполнителей взносы на социальное страхование. При этом взносы необязательны при работе с самозанятыми и по договорам имущественного характера: дарение, купля-продажа и так далее.

Кроме того, с 2023 года исполнителей начали страховать на случай временной нетрудоспособности и материнства. Это означает, что уже в следующем году они смогут получить выплаты по больничным листам и в связи с декретным отпуском.

Также следует отметить, что отчетность по ГПД (отчет ЕФС-1) с 2023 года нужно сдавать в новый орган — Социальный фонд России (СФР).

Ильдар МухаметзяновИльдар МухаметзяновАдвокат, основатель онлайн-сервиса юридической помощи Advostar.online

Договор ГПХ: не всё так просто

3 февраля 2021 #

Самый распространенный договор, который готовят и проверяют юристы Кнопки — это гражданско-правовой договор, он же ГПД. Его ещё называют договором гражданско-правового характера, ГПХ. Такой договор может быть как с компанией, так и с отдельным человеком — индивидуальным предпринимателем, самозанятым или просто физлицом, не оформленным ни в каком качестве.

Многие не делают разницы между договором ГПХ с физлицом и трудовым договором — а зря. Даже если договор не называется трудовым, он может быть им признан. И тогда получится, что отношения, которые изначально предполагались временными, теперь постоянные, как расстаться — непонятно. Но и это ещё не всё, потому что также появляются социальные гарантии — отпуска, больничные — и много, очень много дополнительной отчётности. А ведь в договорах ГПХ и без того много тонкостей, за несоблюдение которых предпринимателя могут наказать рублём.

Если риски и штрафы — это не то, к чему вы стремитесь, то наша статья — для вас: рассказываем, какие обязанности есть у заказчика при вступлении в правовые отношения с физлицом, а также какие риски будут, если эти обязанности не выполняются.

Предмет договора: какие услуги будут оказаны

«Какие услуги оказывает исполнитель?» — на юридическом языке это называется предмет договора.

Чем подробнее вы укажете, что вам необходимо получить от исполнителя, тем меньше рисков — лучше, если стороны обе на берегу чётко понимают, о чём они договорились, чем доказывают это друг другу потом… иногда в суде.

Часто стороны скупятся на слова и пишут в договоре лаконично — например, «консультационные услуги». Но какая нужна консультация заказчику? Сделать сайт, перевести текст, обжаловать решение госоргана? Когда ясности нет, этим может воспользоваться недобросовестный исполнитель: может быть так, что стороны лично или по телефону договорились, что заказчик хочет научиться искать сотрудников, а консультация в итоге была про то, как оформлять их трудоустройство.

Если произойдёт такая ситуация, то без письменных доказательств будет сложно доказать свою правоту, так как предмет договора можно толковать по-разному. Суд, если до него дойдёт, будет отталкиваться от фактов. А факт — в том, что услуга оказана. Если ещё и оплачена вперёд, то это совсем грустно.

ГПД — это вам не ТД: «исполнитель» не равно «работник»

Как говорится в хороших и плохих детективах, всё сказанное вами может быть использовано против вас. Отсюда вывод: договор ГПХ не должен содержать в себе ничего, что могло бы указывать на трудовые отношения. Это важно.

Многие, увы, путают трудовой договор и ГПД с физлицом. Логика в этом случае примерно такая: я же поручаю ему Работу — значит, он Работник, а то, что он Заработает, я ему Заплачу. А раз так, то и напишем все эти слова — работник, работодатель, зарплата — в договоре… и напрасно.

В предмете договора не должно говориться про «услуги менеджера по управлению персоналом» — правильно написать, что нам нужны «консультационные услуги в сфере управления персоналом». Иными словами, убираем название должности, оставляем суть.

Нужно чётко понимать, что исполнитель по договору ГПХ — не сотрудник: он не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, получает не зарплату, а вознаграждение, а в должностную инструкцию может заворачивать хоть колбасу, хоть рыбу, потому что она к нему тоже не относится. Соответственно, признаков трудовых отношений не должен содержать не только предмет, но другие части договора. Кстати, несколько лет назад у нас была подробная статья про то, чем трудовой договор отличается от гражданско-правового.

Если всё же решено включить в ГПД некоторые трудовые условия, то надо помнить: в случае спора такой договор может быть признан трудовым, если суд установит, что фактически регулируются трудовые отношения. Слово «суд» можно заменить на «ГИТ» — государственная инспекция труда — у этого ведомства тоже есть такие полномочия. А исполнитель, таким образом, превратится в работника, с которым теперь расстаться очень непросто. Обычно по собственному желанию не хочет никто, а по соглашению сторон — это же деньги, деньги…

Кроме того, весьма вероятны (а если дойдёт до официального разбирательства, то неизбежны) санкции: для организаций штраф до 100 000 ₽, для ИП — до 10 000 ₽. Также надо будет начислить деньги на отпуск и заплатить в фонд социального страхования.

Поэтому мы рекомендуем заключать договоры ГПХ только на временные, нерегулярные работы, а тех, кто нужен постоянно — брать в штат и заключать с ними трудовой договор.

Как понять характер отношений между вами и заказчиком? Просто представьте, что вместо заключения договора оказания услуг вы приняли его на работу. Если ничего не поменяется — налицо трудовые отношения.

Какой результат исполнитель передаст вам?

Этот вопрос тесно связан с предыдущим и необходим, чтобы зафиксировать необходимый заказчику результат. Например, если предмет договора — услуги по привлечению клиентов, то результатом может быть 100 звонков в неделю. Тогда в договоре можно зафиксировать, что если звонков было меньше, то услуга не оказана.

Ещё примеры: результатом работы транспортной компании может быть перемещение груза из точки А в точку Б в целости и сохранности; результатом работы переводчика — текст на том языке, который нужен заказчику. Конечно, надо указать и конкретный срок — так ни у исполнителя, ни у заказчика не будет шансов что-то понять не так.

Особенности заключения договора ГПХ с иностранцем

Если договор ГПХ заключается с иностранным гражданином, то надо понимать, где именно будут оказываться услуги — на территории нашей страны или за её пределами. От этого зависит объём обязанностей заказчика.

Если договор заключён с иностранцем, который оказывает услуги по месту своего жительства, то есть за пределами РФ, то никаких дополнительных обязанностей у заказчика не возникает. Кроме места оказания услуги, надо указать срок: лучше писать не «до момента исполнения обязательств», а прямо указать — «срок оказания услуги: 2 недели с момента предоплаты» или «срок действия договора: до 31 декабря 2021 года».

Но если иностранец оказывает услуги на территории РФ, то обязанностей у заказчика становится больше. Прежде всего, о заключении или расторжении договора ГПХ надо уведомить МВД региона, на территории которого будет оказана услуга. Сделать это необходимо в течение 3 рабочих дней с момента заключения или расторжения договора: например, заключили 13 января 2021 — уведомили не позже 18 числа (включительно).

Важно: у иностранца должен быть документ, на основании которого он находится в России — это может быть патент, разрешение на работу, вид на жительство. Надо, как минимум, знать реквизиты этого документа и указать их в договоре. Но лучше всего убедиться, что такой документ вообще существует и посмотреть на оригинал — будет уверенность, что разрешение не просрочено и иностранец находится в стране легально.

Как только договора ГПХ с иностранцем будет подписан, заказчик превратится в налогового агента — это значит, что он должен будет перечислять в бюджет НДФЛ с вознаграждения исполнителя. Ставка НДФЛ при этом будет зависеть от статуса иностранца: тот, кто находится на территории России не меньше 183 дней в течение года (а если совсем точно — в течение 12 месяцев подряд), считается налоговым резидентом. Если меньше — то нерезидентом. Резиденты платят подоходный налог по ставке 13%, нерезиденты — 30%.

Отдельная тонкость есть в случае ЕАЭС — Евразийского экономического союза, в который входят Россия, Казахстан, Беларусь, Армения и Киргизия. Если иностранец приехал оттуда, то ставка НДФЛ всегда будет 13% — независимо от того, резидент он или нет.

Такая же ставка подоходного налога — 13% — будет у беженцев и тех, кто получил в нашей стране временное убежище.

Кроме НДФЛ, надо перечислять в бюджет и страховые взносы — это примерно 30% от цены договора.

И самое важное: если не уведомить МВД о заключении и расторжении договора, то может быть штраф — в Москве и Санкт-Петербурге до 1 000 000 ₽, в регионах до 800 000 ₽. Вместо штрафа могут приостановить деятельность — до 90 суток, тоже сурово.

ГПД с бывшим государственным или муниципальным служащим

Многие знают, что закон обязывает бывшего служащего в течение 2 лет после увольнения с государственной или муниципальной службы сообщать новому работодателю о своём последнем месте службы. А новый работодатель обязан сообщать бывшему работодателю о заключении трудового договора.

Такая обязанность распространяется на тех сотрудников, чьи должности были включены в специальные перечни, которые определяются ФЗ №273 — законом о противодействии коррупции. Перечней больше, чем один: основной из них вот этот, но в регионах могут быть и свои.

Получается, что бывшего служащего распознать не так-то просто… но всё-таки можно. Определяют их по трудовой книжке: там будет ссылка не на Трудовой Кодекс, а на ФЗ о ГГС — Федеральный закон «О государственной гражданской службе Российской Федерации». У бывших муниципальных служащих такой записи нет, поэтому надо смотреть на название должности: если видите что-что наподобие «начальник отдела информационных технологий администрации такого-то городского округа» — то это, несомненно, он самый. А это значит, что именно туда, в администрацию, и надо направить уведомление.

Но если даже договор не трудовой, а ГПХ, то такая обязанность у заказчика тоже есть. Впрочем, есть и нюансы: уведомлять нужно, если стоимость работ или услуг по договору (или всем договорам, если их несколько) превышает 100 000 ₽ в месяц. И даже если такой договор или договоры заключены на срок меньше месяца, а общая сумма больше 100 000 ₽, то обязанность уведомить сохраняется.

Уведомление подаётся в течение 10 календарных дней после заключения договора ГПХ: например, заключили 13 января 2021 года — уведомили до 23 числа включительно.

Пряников тут нет, есть только кнут: тех, кто забыл сообщить вовремя, покарает КоАП — будет штраф до 500 000 ₽. Нижняя планка — 100 000 ₽. Согласитесь, немаленькая сумма.

Особенности договора ГПХ с самозанятыми

Первые самозанятые появились в 2019 году, а к концу 2020 «самозанятой» стала вся страна.

Частая ошибка — уволить сотрудника и… продолжить работать с ним уже как с самозанятым, мы недавно писали об этом. Обычная цель при этом — сэкономить на страховых взносах и налоге, но делать так нельзя.

Закон говорит: доход, который бывший сотрудник будет получает от работодателя в течение двух лет после увольнения, не попадёт под льготный режим. Налоговая такие ситуации прекрасно видит, не извольте сомневаться. А значит, придётся, как обычно, платить НДФЛ по ставке 13% и страховые взносы.

Конечно, при оформлении договора с самозанятым стоит помнить и о том, что мы говорили в начале этой статьи — избегайте слов «зарплата», «работник», «рабочий день» и не пишите про его должностные обязанности и должностную инструкцию.

Теперь вы всё знаете — а значит, сэкономите 800 тысяч. А может, даже целый миллион. Почему-то кажется, что этим деньгам можно найти лучшее применение :)

Если наш рассказ вам пригодился — посылайте нам лучи добра, будем в них греться.

А если вы думаете, что мы могли бы стать партнёрами и делать великие дела вместе, то пишите на art@knopka.com, обязательно обсудим :)


Разобралась в тонкостях — Юля Чикова, юрист Кнопки.

Рассказал всем — Станислав Николаев, маркетолог.

Все статьи мы анонсируем в Телеграме. Ещё там найдёте новости, советы и лайфхаки для предпринимателей. Присоединяйтесь :)

Понравилась статья? Поделить с друзьями:
  • Добиваться женщину это ошибка
  • Доверенность на исправление кадастровой ошибки
  • Довожу до вашего сведения и сообщаю следующее ошибка
  • Довести до белого колена ошибка
  • Доверие к женщине это главная ошибка мужчин